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您的位置:毒品辩护网 >> 贩卖毒品罪
购买毒品者能否构成贩卖毒品罪之共犯
时间:2014/8/18 22:52:36 浏览:869

 
http://jcy.cixi.gov.cn   慈溪市人民检察院

按照我国刑法规定,对于贩卖毒品罪,只处罚贩毒者,不处罚购买者。[1]问题是,购买毒品者能否成为贩卖毒品罪的帮助犯或者教唆犯呢?这主要涉及到对向犯中的一个重要理论问题,就是立法在规定只处罚对向一方的情况下,对向的另一方是否存在认定为共犯的余地。国外刑法学界对此存在激烈的争论。[2]
第一种观点认为,立法者在规定对向犯时,当然预料到了对方的行为,既然立法者不设立规定处罚对方的行为,就表明立法者认为对方的行为不具有可罚性,如果将对方按照帮助犯或者教唆犯论处,则不符合立法的精神。
第二种观点认为,即使对方的参与行为是可罚的教唆与帮助,但只要属于对正犯定型的参与方式,就不具有可罚性;如果超出了定型的参与形式,则应以教唆犯或者帮助犯论处。
第三种观点认为,如果对方实施积极的参与行为,就能以教唆犯、帮助犯论处。
第四种观点认为,立法上不处罚对方的行为,实质上是因为对方的行为不具有共犯者的违法性或者不具有责任,因此,如果具有违法性并具有责任,则成立教唆犯或者帮助犯。
第一种观点从立法者意图的角度来分析,应该说具有合理性,因为刑法在规定诸如贩卖毒品罪时,并未将购买者的行为设定为犯罪,就表明了立法者的价值选择,如果对于购买者的教唆、帮助行为认定为共犯行为,显然违背了立法者的本意。但一概将教唆、帮助行为排除在共犯之外,也不尽合理,例如,甲购买麻黄素颗粒供自己吸食,乙听说吸食麻黄素很刺激、兴奋,遂要求甲卖给其两颗,甲同意并卖给乙,对乙宜认定为贩卖毒品的教唆犯。因为在此种情形下,乙的行为使原本没有贩卖毒品故意的甲实施了贩卖毒品的犯罪行为,乙行为的社会危害性明显严重,不作为犯罪处理不利于打击贩卖毒品犯罪行为;第二种观点以参与的定型性为标准,此标准的优点在于操作性强,便于认定,即只要购买者参与到贩卖者贩卖毒品的行为过程中,就可以认定为共犯。但该观点过于形式化,没有把握实质,容易扩大贩卖毒品罪的处罚范围,不切合立法之本旨。现列举两则案例予以说明。(1)甲欲从他人手中购买50克海洛因,但手中无资金,遂向乙说明意图并提出向乙借钱,乙表示同意,并要求甲购得后将其中10克卖给其吸食;(2)乙欲从甲处购买10克海洛因供吸食,甲同意并说现在没货,而且现在手头上也没钱去买,于是乙将购买10克海洛因的钱交给他,后甲用乙的这些钱从丙处购得10克海洛因,然后交给乙,并从中获利1000元。在案例一中,乙为甲贩卖毒品提供资金帮助,认定为甲贩卖毒品罪中的帮助犯应该没有疑问;但在案例二中,乙完全为了自己吸食为甲提供贩毒资金,这与乙直接向作为第三方的丙处购买毒品实质上是一样的,如果将乙的行为认定为甲贩卖毒品案中的共犯并不符合立法上将购买毒品行为供自己吸食的情形不作为犯罪评价的本意,故而对此难以认定为贩卖毒品罪的共犯。第三种观点实为对第二种观点之修正,该观点注意到了以定型化为标准易导致处罚范围扩大化的缺陷,因而主张不是所有的参与行为都可以认定为该罪的共犯,只有积极参与的行为人才能构成该罪共犯。但这种观点也经不起推敲,在前述案例二中,乙在甲的贩毒行为过程中也是在积极参与(提供资金),但认定为贩卖毒品共犯并不适宜,理由已列出,兹不重复。第四种观点从违法性、有责性这个决定构罪本质的角度来把握购毒者能否作为贩卖毒品罪的共犯认定问题,其合理性不言而喻。但问题在于,哪些情形下购毒者参与其中才算是违法并有责,并没有一个明确具体的标准,缺乏可操作性,其缺陷也是明显的。
通过对上述观点的评析,笔者认为,在购毒者能否成为贩卖毒品罪的共犯问题上,应当严格按照我国刑法理论通说上关于犯罪的“三性”为标准来把握。通说认为,犯罪有以下三个基本特征:一是具有一定的社会危害性;二是刑事违法性;三是应受惩罚性。[3]这三个基本特征是质和量的统一。购毒者参与贩卖毒品行为在性质及程度上符合此三个标准者,宜认定为贩卖毒品罪的共犯。依据此标准,笔者初步认为,以下两种情形宜认定为贩卖毒品罪的共犯:
(一)购毒者唆使原本没有贩卖毒品意图的人贩卖毒品的。如本文前面列举的甲从他人处购得毒品供自己吸食,乙要求其出售一些来吸食。在这种情形下,行为人使他人产生贩卖意图,其行为具有社会危害性;教唆他人贩毒也是刑法规定中包含的犯罪情形,由于其行为具有的社会危害性及刑事违法性,而且其危害性程度在本质上足以动用刑罚的手段予以惩治,应当受到惩罚。
(二)购毒者为他人贩卖毒品行为提供帮助的,但其提供帮助完全是为了替自己购买毒品供吸食的情形除外。如前文所列案例中的乙欲从甲处购买10克海洛因供吸食,甲同意并说现在没货,而且现在手头上也没钱去买,于是乙将购买10克海洛因的钱交给他,后甲用乙的这些钱从丙处购得10克海洛因,然后交给乙,并从中获利1000元。其理由与上述第一种情形相同,兹不赘述。
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[1] 本文此处所指的毒品购买,仅指购买毒品供自己吸食的情况,因为如果购买者购买毒品时是以转卖为目的,自然能单独的构成贩卖毒品罪,这一点在刑法理论上并无争议,没有讨论的余地。
[2]转引自张明楷著:《刑法学》(第二版),法律出版社2003年版,第333页。
[3] 高铭暄、马克昌主编:《刑法学》(第三版),北京大学出版社,高等教育出版社2007年版。第51-53页。

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