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指控贩卖冰毒4.28克,经成功辩护3.75克未认定为贩卖,仅以0.53克获得从轻处罚判处拘役四个月
时间:2014/8/18 15:46:31 浏览:1074

指控贩卖冰毒4.28克,经成功辩护3.75克未认定为贩卖,仅以0.53克获得从轻处罚判处拘役四个月

 

本案承办人辽宁威旺律师事务所邹广杰律师/辽宁国奥律师事务所闫学刚律师

 

【案情简介】

      《起诉书》指控2011年 6月2日23时许,被告人甲某(本案当事人,因涉及当事人隐私,文中人名作了隐名处理)在沈阳市某区某号楼下的小广场附近,将两小袋共净重0.53克冰毒以1100元的价格卖给了乙某某,并在其住处抽查出另外一袋冰毒,净重3.75克。经检验,其中均含有甲基苯丙胺成分。

【量刑标准】 

      《刑法》第三百四十七条:“走私、贩卖、运输、制造毒品,无论数量多少,都应当追究刑事责任,予以刑事处罚。”

【辩护思路】

邹广杰律师、闫学刚律师接手此案后,经过多次会见被告人及查阅案件卷宗后,认为本案被告人甲某涉嫌贩卖毒品罪0.53克事实清楚,但从其居住处搜查出的4.28克是否认定为贩卖的总数存在疑问,按我国刑法的规定,若加上4.28克则被告人甲某的刑期当在1-2年左右量刑。考虑到此,邹广杰、闫学刚律师决定从将4.28克认定为持有毒品(按我国刑法的规定,非法持有毒品“冰毒”只有达到10可以上才会追究刑事责任,而甲某如认定为持有则仅为4.28克不会追究非法持有的刑事责任)而非贩卖毒品入手,同时针对0.53克贩卖的事实做从轻辩护争取一审从轻处罚。

【判决结果】 

         一审法院对邹广杰律师和闫学刚律师的针对从被告人甲某居住处搜查出的4.28克冰毒应认定为持有毒品而非贩卖毒品,4.28克冰毒不应计入贩卖总数,被告人甲某应以贩卖冰毒0.53克追究刑事责任的辩护意见予以采纳;同时针对被告人贩卖冰毒0.53克的从轻辩护意见予以采纳。对被告人甲某从轻处罚判处拘役四个月。

【辩护意见】

起诉书指控的3.75克毒品无证据证明是贩卖。即被告人甲某是以吸食为目的而购买,而非以贩卖为目的购买毒品的。

1、本案无任何证据证明3.75克毒品属于贩卖的性质,《刑事诉讼法》四十六条规定:“对一切案件的判处都要重证据,重调查研究,不轻信口供。”而本案无证据证明该3.75克毒品贩卖的主观故意、交易相对方、交易场所、交易价格等因素,故不能认定。本案没有证人证言、被告人供述等材料证明被告人甲某是贩卖该3.75克毒品的.并且被告人甲某到案后的供述一直非常稳定,均称是自己吸食,且有“现场检测报告书”予以佐证。

2、被告人甲某的供述也多次表示,当时只想买一点点,由于证人李某某表示至少5克才便宜,故被告人才购买了涉案数量。即该3.75克毒品是被告人甲某准备自己吸食所用。辩护人认为结合全案的证据材料进行分析,被告人甲某的供述是符合客观事实的,应该得到认定。

3、不能因为案发当天贩卖毒品0.53克,进而推测在被告人居住处搜查出的毒品也是用于贩卖。刑事案件需重证据,而不是完全依靠推理。事实上,不管相隔多长时间,只有有充分的证据,才能认定为贩卖。刑事案件应该重证据,重调查研究,不能仅靠推理断案。而且这两批毒品属于两宗独立的事实,不能用第一起的犯意来直接适用该3.75克毒品。

4、被告人甲某有吸毒史,对3.75克其用途作出了合理的解释即其供述该批毒品为自己吸食的解释也合情合理。

5、在公安侦查阶段,也并无证据认定3.75克毒品性质为贩卖,因此,公安机关在移送起诉的时候,也仅认定贩卖的数量为0.53克。

6、本案虽然有事实证明被告人甲某有贩毒行为,但并不能当然地推导出被告人甲某持有这3.75克冰毒的主观目的就是出于贩卖之目的。充其量只能说明,被告人甲某持有这3.75克冰毒有用于贩卖的嫌疑或可能,但这仅仅是一种推测,不是必然能推导出的结论。也就是说,这样的推论并不具有排他性。

综上结合上述六点辩护人认为起诉书指控从被告人居住处搜查出的的3.75克冰毒认定为被告人的贩卖数量证据不足。该3.75克毒品不构成贩卖毒品事实。现在没有证据证明被告人非法持有的毒品具体用途(贩卖或其他)情形下,被告人只对其非法持有毒品行为承担相应的法律责任。但因涉案毒品数量3.75克并未达到刑事立案追诉的起点。故被告人甲某无须为此承担非法持有毒品罪的刑事责任。

关于本案的量刑部分

一、被告人甲某具有良好的认罪态度和悔罪表现。

二、被告人甲某犯罪前社会表现良好,无前科劣迹。

三、本案中被告人犯意的形成不排除是基于警方的侦查诱惑;即本案是特请引诱犯罪的的可能。

种种迹象表明:本案被告人的行为不排除在侦查机关的控制之下,特请介入引诱犯罪的可能。我们不禁要联想这样一个问题:公安机关所谓的走访中获取案件线索,是什么线索?是如何获取的?——查获?举报?特情?是偶然所得?还是经过精心组织策划所得?但侦查机关确回避了该问题,并没有直接给出答案。侦查机关根据“走访”,那么这个“走访”是什么?是群众张三的举报?还是线人提供?

基于上述分析辩护人认为本案不排除是由于警方有组织、有计划、有准备的“假买”行为,才促使本案犯意能够最终完成。尤其需要指出的是,根据法律规定,警方的职责之一是打击犯罪,对此,无论是作为社会人,还是作为辩护人,我们都不持任何疑义。但是,法律赋予警方的打击犯罪,是指已然犯罪,而不是未然的犯罪。人性都是有弱点的(或贪财、或好色、或哥们义气重、或权力欲望高。等等),警方当然有权力,也有义务去发现因人性的弱点可能产生的非法行为并采取必要的防范措施。但是,警方完全不应该利用人性的弱点去诱惑他人实施法律禁止的行为。要知道,相对于警方这种有组织、有计划、有准备、有预谋,并拥有强大强制力的“国家执法者”而言,本案中的被告人甲某自然显得非常的弱小,非常的无奈和无辜。真所谓罪与非罪既在当事人的一念之间,更在警方的股掌之间。

综上,本案诸多疑点,诸多迷情,综合全案来看,不难得出一个结论:本案属于诱惑侦察案件,甚至存在犯意引诱的可能。而这一事实恰恰被公安机关隐瞒了。

四、被告人甲某的犯罪行为自始不能产生实际社会危害性。  

被告人甲某虽然实施了毒品犯罪行为,然其行为始终在侦查机关掌控之下,涉案毒品全部被收缴,其犯罪行为自始至终不能产生实际社会危害性。即因本案由于"警察控制之下的交易"使得毒品没有流入社会,没有严重的社会危害性。这是被告人甲某应当从轻量刑的一个重要理由。请法庭予以考虑采纳。

【律师声明】 

    本文系邹广杰律师所承办案件,允许转载,转载时需注明出处(626毒品辩护网www.dup626.com)及邹广杰律师联系方式(15242041982)。

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邹广杰律师多年来亲自承办多起公安部、辽宁省公安厅、沈阳市公安局成立专案组督办的刑事大要案(沈阳“5.29”黑社会性质组织专案、丹东“2.12”非法拘禁致人死亡专案、辽阳“6.08”涉黑专案—马某某(第一被告人主犯,涉嫌十三项犯罪)组织领导黑社会性质组织案、沈阳“9.01”浑南沈阳音乐学院聚众扰乱社会秩序专案、沈阳“6.15”中国人民解放军首例破获的伪造、买卖、非法使用高仿真军车号牌专案、沈阳市公安局督办的棋盘山放火专案、公安部督办的“10·25”生产销售劣质汽油系列专案、公安部督办的“10.20”营口市鲅鱼圈区特大贩卖毒品(冰毒)案(涉案毒品12公斤)、公安部督办的“9.26”鞍山市特大贩卖毒品(冰毒)案(涉案毒品40余公斤)、公安部督办的“7.21”吉林省白城市贩卖、制造毒品(冰毒)案等等)[详情]
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